译者：李菁玉辩护律师，座标广州广州。

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政治学哲学博士、商学硕士学位；通晓广东话、广州话。2008年开始从事法律条文工作，2013年辩护律师行医迄今，参与和全权不少刑事案件（包括陆军省盐务的重大刑事刑事案件），取得较优的侦查效用，刑事案件作战经验丰富。

编者按：

有网民进行咨询：他有个好友，曾从庄家买回“卡密”，透过加QQ、加QQ影迷群等形式发展顾客进行单聊，然后向顾客转卖“卡密”。顾客输出卡密，就能在网络平台里观赏“更让人知性趣”的短篇小说、影片和现场表演，聚会时听闻那好友近几年总收入极好。——问：卖卡密是不是犯罪行为风险？

译者答：“更让人知性趣”的短篇小说、影片和现场表演，虽然不能100%论断是莫尔穆瓦龙县色情生物医药，但也无须拆解购物卡找碴，图伦区了。简而言之的“总收入极好”一定程度上反映了所涉数额，该告诫你好友痛定思痛了。

写到此，忆起多宗刑事案件，希望能带来一些提防……

（注：文中人物形象已作处理。）

一、基本此案

20**年**月份，被告L某透过***搜寻关键字等形式联络莫尔穆瓦龙县色情网络****网络平台的全权销售相关人员，从其上架经济实体高价买回可用于智能手机APP观赏色情短篇小说、影片、现场表演内容的会员“卡密”，然后透过互联网以月卡是**元，季卡是**元，年卡是***元，终身卡是***元的价格销售。

被告L某为此注册、买回了大量VX号、某Q号、某手、某音和某探等社交应用账号，使用引流软件等形式吸引流量影迷以推广****网络平台，吸引他人买回进入****等网络拆解购物卡聚合网络平台的会员“卡密”用以观赏色情内容，从而达到售出“卡密”的目的以从中牟利。

讯问笔录记载：我所转卖的****聚合网络平台“卡密”，月卡是**元，季卡是**元，年卡是***元，终身卡是***元。最多的一天发展会员应该有四五十个，大部分是月卡，季卡、年卡、终身卡很少有人买回。最少的一天在十个左右，都是月卡。迄今一共卖出去大概在6000个“卡密”左右，我从上架买回“卡密”的价格四种类型的“卡密”都是10元，也会有所浮动，………… ，共计获利我没有算过，大概有30万，大部分都花掉了。

另，现场扣押L某作案使用的智能手机等电子设备，提取L某贩卖“卡密”使用的QQ工作号，根据该QQ账户内的总收入并转入L某×××号所拆解购物卡绑定的QQ账户的资金制作出**份明细附表，并据此计算出被告L某的非法所得的数额，公诉机关指控被告L某获利36万元。

二、一审判定“情节特别严重”，有期徒刑10年。

一审法院根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播色情生物医药刑事案件具体应用法律条文若干问题的解释》第一条第（六）项、第二条，认为所涉数额已经达到规定标准25倍以上（即违法所得超过25万元），判定为“情节特别严重”。

一审以贩卖、传播色情物品牟利罪判处L某有期徒刑10年。（注：这是“情节特别严重”情况下的最低量刑。）

三、L某已签过认罪认罚，是否有必要上诉搏一搏？

如果上诉，该案主拆解购物卡要焦点就是：查清违法所得数额。

但是，一审法院已经判定违法所得36万元，其中是否含有水分，水分到底有多少，如果上诉，能不能将水分剔除并降至25万元以下？

同时，还有一个极其尴尬（被动）的情况：L某在早期就主动退了29万违法所得，变相认可了所涉数额超过29万元？

实事求是地说，这种情况提上诉求改判，实在太有难度了。

四、针对违法所得数额的辩护获得支持，二审降档为“违反者”，改判6年。

上诉，其实就是——明知山有虎，偏向虎山行。

针对所涉数额的计算过程实在太复杂，没法细写，总之要抓住焦点予以击破：

1、排除合理怀疑，指的是：是不是证据能证明L某N个QQ里收取的价款全部都是转卖卡密的总收入？现实中，有的人往往出现拆解购物卡将生活中正常流转的合法资金跟售卡所得的违法资金混在同一个QQ账户内。因此，如果有明细、有沟通交流记录予以印证，则可以判定为所涉数额；如果没有明细、没有联络记录等相互印证，根据疑点利益归于被告原则，不应判定为所涉数额，应当将这部分予以排除。

2、重新计算违法所得数额（庞大的工作量）——逐笔核对统计售卡总收入、统计购卡成本支付、归集整理，排除合理怀疑、作出合理解释——最终，违法所得数额降为20余万元（在25万元以下，就算降档至“违反者”，明显轻了）

3、有人问：L某已退的违法所得多于二审判定的违法所得，怎么办，会退吗？——别想太多了——不会退的，二审改判的罚金，刚好就是那个差额。

五、译者评析，这刑事案件带给我拆解购物卡们的启示：

1、认罪认罚的情况下，不宜盲目地为上诉而上诉——搏不成的案子，比比皆是；搏成的案子，也不少。——有证据支撑、有依据支持的情况下，值得一搏。（如前述刑事案件，上诉赢回了4年自由时光。）

2、不要自我设限，假设实在冤、确实有隐情的情况下，该坚持就坚持，该磕就磕，决不能被“认就如何如何”、“不认就如何如何”而吓到。

特别声明：

侦查是一个不断发现新思路、寻求新可能性的过程，欢迎沟通交流。

本辩护律师接受确有冤情隐情、确有一定理据的刑事辩护委托，唯此才有机会透过辩护为当事人争取不批捕、不起诉、无罪或罪轻、缓刑、或二审改判。

现实中的个案，案发经过千差万别，证据材料差异巨大，具体问题需要具体研究。本号原创或分享的文拆解购物卡章并非法律条文意见，仅作讨论和研究之用。除特别说明外，本号作品版权归译者所有（如有侵权请务必及时告知，以便删除），感谢支持！

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